公司股权与章程设计不当的风险与应对

前言：公司股权架构与章程设计是初创企业最为重要的事情，就好比人的基因一样，企业能不能有持续的发展，就看其构成的基因如何，基因越完美，企业未来的发展就越来越好、越来越顺。股权架构设计，就是要根据各种基因的特点和对企业的价值贡献进行合理安排和部署，让每一个基因发挥最大的作用。而公司章程设计就是要充分运用《公司法》赋予的股东30多个自由约定的权利，通过同股不同权的制度安排，寻找到各股东利益平衡点，满足各方利益需求，同时尽可能把未来问题现在化，从而避免公司僵局，使公司健康持续发展。

               —— 编者：孙远强、孙源律师

公司在股权架构方面存在的问题

 1.以资定股，人资倒挂

没有考虑不同股东身份的股权占比，大多采用以资定股，人资倒挂。

2.股权完全平分，导致公司僵局

50:50；50:25:25；33.33:33.33:33.33……

3.股权比例太分散

股权比例太分散，公司没有老大，最大的股东持股比例小于30%。

4.部分股东价值未足够体现

对提供人力资源和参与管理运营的股东价值没有在股权比例中得到足够的体现，导致出力和参与管理的股东没有工作积极性。

5.没有进行风险隔离

多数公司采取自然人直接持股主体运营公司的股份，未进行风险隔离。

6.未进行动态股权比例调整

没有考虑公司不同阶段的动态股权比例调整，使公司和股东缺乏活力。

7.未采取多层股权架构

没有采取多层股权架构，容易导致公司创始人的控制权丧失甚至被成为“路人”。

公司章程方面存在的问题

 1.没有进行个性化章程设计，基本使用的是工商部门提供的示范文本。 

  2.没有很好的运用同股不同权的制度安排，即：

（1）出资比例与股东持股比例可不一致；

（2）出资比例与股东的表决权比例可不一致；

（3）出资比例与分红比例可不一致；

（4）出资比例与认缴新增资本比例可不一致；

（5）出资比例可与公司剩余财产取得比例不一致；

  3.没有充分运用《公司法》赋予公司股东在章程中的其他自由约定权。

  4.没有考虑创始股东在未来股权转让和增资扩股时的控制权如何保障。

  5.对公司利润分配没有做出详细规定，导致中小股东的利益受到损害。

  6.没有设计股东的退出渠道和退出的系列安排，是导致公司僵局的重要原因。

  7.缺少股东会、董事会的议事方式和表决程序，导致公司决策受阻。

股权架构和章程设计注意事项与要点

1.初创企业（也不仅仅是初创企业）一定要有老大（大股东）：

无老大不合作，一个中心为“忠”；二个中心为“患”（后患无穷）。

2.坚决避免平均分配股份，平均分配股权是最臭的股权结构。

3.要避免以资定股，资金只能占公司股份的20—40%（除非此公司是资金驱动型的公司），投大钱只占小股。

4.一定需要体现管理人员的价值，同时要与在职股东的贡献挂钩。

5.为了平衡资金在公司前期的重要作用，可以实行动态利润分配方式，从而保障资金股东的利益。

6.原则上自然人不要直接持股运营（主体）公司，建议采用法人股东作为运营主体的股东，还可以采取金字塔的股权结构，这样既可以隔离股东的风险，还可以节约个人所得税。

7.完善股东会、董事会的议事方式和表决程序，使公司决策畅通。

8.完善公司章程，设计出符合公司自身情况的个性化的章程，尽量把未来问题现在化。

9.保障中小股东的权益——重点关注中小股东的知情权、分红权、退出权。

10.畅通股东的退出渠道，避免公司僵局出现。股权回购（包括转让）的条件、 回购价格的方式进行事前约定，回购价格一般有四种：

（1） 双方协商的价格；

（2）章程事先规定的价格；

（3）按照公司净资产的价格；

（4）按照资产评估的价格。

孙律师公司法律风控系列问题解析（二十五）

编者简介： 

   孙远强是重庆捷讯律师事务所创始人、高级合伙人。先后被评选为：全国优秀律师、全国党员律师标兵、重庆市首届最佳常年顾问律师、九龙坡区人大代表、九龙坡区人民政府法律顾问、重庆仲裁员、重庆市律师协会监事、九龙坡区总商会副会长、重庆市四川商会副会长、重庆市维护企业权益协会法律专家、重庆市中小企业发展促进会法律专家、重庆市民营企业协会理事等一系列荣誉和职务；被中共九龙坡区委、区政府授予“人才龙卡”。

   孙远强律师致力于公司法律的研究与实践，特别是在股权投融资、并购重组、财税筹划等领域有更深入的研究，是把法财税三者融合一体的实践先行者。孙律师擅长处理公司诉讼与非诉法律事务，率先提出把捷讯所打造成为重庆首家专门为公司提供一揽子法律服务的专业律师事务所。孙远强律师先后为5000多家企业及负责人和政府机关开展了50多场专题公益讲座，帮助企业消除法律隐患，实现企业利益最大化，受到企业的好评。

   孙律师主要业务领域：公司法律顾问、劳动用工、合同争议、章程设计、股权架构、投融资风控、并购重组、投资节税筹划、公司清算注销、房地产建设工程等。 

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